原標(biāo)題：淺談知識產(chǎn)權(quán)案件中的行為保全（一）

前言

行為保全，通常又被稱為臨時禁令，是指在起訴前或訴訟中，人民法院根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人或利害關(guān)系人的申請，責(zé)令當(dāng)事人作出一定行為或者禁止作出一定行為的措施。

行為保全措施由于對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人迅速制止侵權(quán)行為、及時獲得司法救濟(jì)發(fā)揮了重要作用，故越來越多的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人選擇在起訴之前或訴中申請行為保全。

然而，并不是所有的申請行為保全的請求均能得到法院支持。

那么，法院在裁決行為保全申請時所考慮的因素都有哪些呢？

實(shí)務(wù)中，人民法院在審查知識產(chǎn)權(quán)類案件行為保全時一般會考慮如下因素：

申請人的請求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)； 不采取保全措施是否會對申請人造成難以彌補(bǔ)的損害； 采取行為保全措施是否會導(dǎo)致當(dāng)事人間利益顯著失衡； 采取保全措施是否會損害社會公共利益； 申請人是否提供了足夠的擔(dān)保。

其中，關(guān)于第2點(diǎn)“不采取保全措施是否會對申請人造成難以彌補(bǔ)的損害”往往是此類案件中的一個必爭之點(diǎn)。

以下筆者將嘗試通過具體案例對“難以彌補(bǔ)的傷害”的認(rèn)定做一粗淺小結(jié)以供讀者參考。

申請人淘寶公司為“淘寶網(wǎng)”的經(jīng)營者。

被申請人載和公司為“幫5買”網(wǎng)站的經(jīng)營者，載信軟件為“幫5淘”軟件的開發(fā)者，“幫5買”網(wǎng)站提供“幫5淘”插件的下載。

用戶安裝該插件后，使用IE、百度等主流瀏覽器在“淘寶網(wǎng)”購物時，該插件會在“淘寶網(wǎng)”頁面嵌入“幫5買”網(wǎng)站的廣告欄和搜索欄，并在購物頁面的標(biāo)價附近嵌入“現(xiàn)金立減”等標(biāo)簽，點(diǎn)擊后則跳轉(zhuǎn)到“幫5買”網(wǎng)站完成交易。

淘寶公司以兩被申請人構(gòu)成不正當(dāng)競爭，不及時制止可能對其造成不可彌補(bǔ)的損失為由，于2015年10月23日向上海市浦東新區(qū)人民法院提出訴前行為保全申請，請求法院責(zé)令兩被申請人停止繼續(xù)以“幫5淘”網(wǎng)頁插件的形式對申請人實(shí)施不正當(dāng)競爭。

“淘寶網(wǎng)”與“幫5買”網(wǎng)站均為購物網(wǎng)站，具有直接競爭關(guān)系。

載和公司的上述行為涉嫌不正當(dāng)?shù)乩谩疤詫毦W(wǎng)”的知名度和用戶基礎(chǔ)，有可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

“淘寶網(wǎng)”的交易量巨大，且“雙11”購物狂歡節(jié)即將到來，若不及時制止上述行為，可能對申請人的競爭優(yōu)勢、市場份額造成難以彌補(bǔ)的損害。

予以支持。

申請人咪咕公司系2018世界杯的中國大陸地區(qū)新媒體及電信傳輸渠道指定官方合作伙伴，有權(quán)以直播、點(diǎn)播等方式傳播2018世界杯賽事相關(guān)節(jié)目。

咪咕公司發(fā)現(xiàn)，新湃公司未經(jīng)合法授權(quán)許可，在其經(jīng)營的抓飯直播平臺上直播以及錄播2018世界杯賽事。

鑒于抓飯直播平臺擁有大量的用戶，新湃公司通過抓飯直播平臺直播2018世界杯的行為，已嚴(yán)重?fù)p害咪咕公司的合法權(quán)益，若不及時制止，必然對咪咕公司的競爭優(yōu)勢、市場份額等造成難以彌補(bǔ)的損失。

故申請人咪咕公司申請行為保全，要求新湃公司嚴(yán)格審查并刪除抓飯直播網(wǎng)站上直播2018世界杯賽事的行為。

新湃公司的行為違反了誠實(shí)信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，直接損害了業(yè)已形成的體育賽事節(jié)目授權(quán)許可的正常市場競爭秩序，亦破壞了咪咕公司依據(jù)授權(quán)所獲得的市場競爭優(yōu)勢，分流了咪咕公司的潛在用戶市場。

同時，2018世界杯賽事將持續(xù)到2018年7月15日，之后的直播賽事節(jié)目勢必會吸引更多的用戶觀看，為防止損害的進(jìn)一步擴(kuò)大，責(zé)令新湃公司立即停止實(shí)施被控侵權(quán)行為具有緊迫性和必要性。

予以支持。

申請人日本樫尾計(jì)算機(jī)是生產(chǎn)電子計(jì)算器等電子產(chǎn)品的知名企業(yè)。

申請人稱被申請人汕頭快靈通電子科技自2003年起在其生產(chǎn)的多種型號的個人手持計(jì)算器產(chǎn)品上私自印制申請人所持有的“S-V.P.A.M”商標(biāo)標(biāo)識，使其侵權(quán)產(chǎn)品與申請人生產(chǎn)的產(chǎn)品相混淆，從而擴(kuò)大了侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量及市場占有份額，同時使申請人品牌形象遭到損害，產(chǎn)品銷售額下降，給申請人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，如不及時制止，將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失。

故請求法院裁定被申請人立即停止生產(chǎn)、銷售侵犯申請人“S-V.P.A.M”注冊商標(biāo)專用權(quán)產(chǎn)品的侵權(quán)行為等。

本案中，鑒于涉案被控侵權(quán)的個人手持計(jì)算器產(chǎn)品不存在銷售旺季及新產(chǎn)品市場搶占等因素，僅以被控侵權(quán)行為正在繼續(xù)進(jìn)行為由，不符合法律規(guī)定的如不及時制止，將會使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的法定要件。

有緊迫性和必要性。

不予支持。

由反面案例3可見，在常規(guī)的侵權(quán)行為中，只要侵權(quán)行為正在繼續(xù)進(jìn)行，則必然會對知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人造成不利影響，針對此類案件，無法論述制止侵權(quán)行為的緊迫性，則一般情況下法院是不會支持其行為保全請求的。

上述得到法院支持的案例1中，淘寶申請行為保全的時機(jī)恰逢“雙11”前夕，眾所周知，“雙11”期間，淘寶網(wǎng)的交易量巨大，甚至可到達(dá)平時交易量的幾十倍，若不及時制止侵權(quán)行為，將會造成淘寶的重大商機(jī)受損、市場分額大幅度受損。

上述得到法院支持的案例2中，咪咕申請行為保全的時間為2018年世界杯期間，針對世界杯這種有時效性的體育比賽類電視節(jié)目，觀眾往往只會在比賽期間觀看，世界杯比賽結(jié)束后，此類節(jié)目幾乎無人問津，所以，若不及時制止侵權(quán)行為，將會導(dǎo)致咪咕重大商機(jī)受損、失去競爭優(yōu)勢，即使日后贏得訴訟，也難以挽回其損失。

綜上，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在申請行為保全時，應(yīng)著重論述制止侵權(quán)行為的緊迫性，如恰逢新產(chǎn)品上市、產(chǎn)品有時效（月餅、粽子、蚊帳、電扇、取暖器等產(chǎn)品）等，同時強(qiáng)調(diào)若不立即采取保全措施，會造成權(quán)利人的重大商機(jī)受損、市場分額大幅度受損及影響被申請人的競爭優(yōu)勢等因素。返回搜狐，查看更多

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